L’esclusione automatica delle offerte anomale può esser disapplicata tutte le volte in cui la stazione appaltante non ha contezza della presenza di operatori stranieri lo ha statuito il Tar Piemonte sez. I nella sentenza del 28 aprile 2020 n.240
Intervenendo sull’applicazione dell’art. 97, comma 8, del codice dei contratti pubblici, come modificato dall’art. 1, comma 20, lettera u), del decreto legge n.32/2019, convertito nella legge n. 55/2019, che impone alla stazione appaltante l’obbligo di prevedere nella lex specialis l’esclusione automatica delle offerte anomale. Il Tar, invece, ha confermato il provvedimento di aggiudicazione precisando “. In primis perché la norma introdotta non specifica i presupposti in forza dei quali un appalto ha carattere transfrontaliero: l’unica definizione di «appalti transfrontalieri» è data dall’art. 19, comma 5, della legge della Regione Sicilia 12 luglio 2011 n. 12 (« gli appalti di lavori, servizi o forniture, finanziati, cofinanziati o realizzati con fondi comunque erogati dalle amministrazioni aggiudicatrici e dagli enti aggiudicatori, anche se di valore inferiore alla soglia comunitaria, ove agli stessi siano ammessi, in percentuale pari o superiore al 5%, operatori economici aventi sede in nazioni dell’Unione europea, diverse dall’Italia»).In secondo luogo perché l’ esclusione automatica delle offerte anomale costituisce una eccezione rispetto alla regola generale euro unitaria che impone all’amministrazione una verifica in contraddittorio della congruità delle offerte ( Consiglio di Stato- Adunanza della Commissione parere del 22 marzo 2017 n. 782). Fermo restando che in tal senso si era già espressa la Corte di giustizia UE che ha rilevato la contrarietà alle norme fondamentali del Trattato relative alla libertà di stabilimento, alla libera prestazione dei servizi e al principio generale di non discriminazione come stabilito «di una normativa nazionale che, per quanto concerne gli appalti di valore inferiore alla soglia comunitaria e che presentano un interesse transfrontaliero certo, imponga tassativamente alle amministrazioni aggiudicatici … di procedere all’esclusione automatica delle offerte considerate anormalmente basse …, precludendo alle suddette amministrazioni aggiudicatrici qualsiasi possibilità di verificare la composizione di tali offerte» (sentenza 17 maggio 2008, C-147/06, C-148/06).”